Закон о лицензионном договоре

Статья 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения

Статья 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения

См. Энциклопедии и другие комментарии к статье 1286 ГК РФ

1. По лицензионному договору одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

2. Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме.

Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ пункт 3 статьи 1286 настоящего Кодекса изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 октября 2014 г.

3. В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения.

Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ пункт 4 статьи 1286 настоящего Кодекса изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 октября 2014 г.

4. Пользователю программы для ЭВМ или базы данных наряду с правами, принадлежащими в силу статьи 1280 настоящего Кодекса, по лицензионному договору может быть предоставлено право использования программы для ЭВМ или базы данных в предусмотренных договором пределах.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ статья 1286 настоящего Кодекса дополнена пунктом 5, вступающим в силу с 1 октября 2014 г.

Положения настоящего пункта (в редакции Федерального закона от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ) применяются к лицензионным договорам, предложения о заключении которых сделаны после дня вступления в силу названного Федерального закона

5. Лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ или базы данных может быть заключен в упрощенном порядке.

Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является договором присоединения, условия которого, в частности, могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных либо на упаковке такого экземпляра, а также в электронном виде (пункт 2 статьи 434). Начало использования программы для ЭВМ или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной.

Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является безвозмездным, если договором не предусмотрено иное.

base.garant.ru

Ст. 1235 ГК РФ — Гражданский кодекс

Статья 1235. Лицензионный договор.

1 июня 2016

Наличие у руководителей, менеджеров и иных работников корпоративного смартфона — распространенное явление. А чтобы полностью использовать все его возможности, нужны программы. И нередко они бывают платными. Можно ли подобные траты учесть в «прибыльных» расходах?

25 сентября 2014

Еще в марте 2014 года Президент РФ Владимир Путин подписал поправки в [K=6;T=Гражданский кодекс РФ], касающиеся интеллектуальных прав и прав на средства индивидуализации — так называемый шестой блок «нового ГК». Вступят в силу они уже совсем скоро — 1 октября 2014 года (за исключением некоторых отдельных положений).

29 октября 2013

25 сентября 2012

5 сентября 2012

Обсуждение статьи

Вопросы по статье

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел обращение от 26.02.2016 N С1602/497 о признании доходов лицензиара и расходов лицензиата по лицензионным договорам и сообщает следующее.

Попадет ли под амнистию осужденная впервые по ст. 228 ч.3 на 4 года и 6 месяцев, имеющая маленького ребенка — 3 года?

Организация планирует использовать в своей предпринимательской деятельности объекты интеллектуальной собственности третьего лица (далее — правообладатель). Указанные объекты интеллектуальной собственности (товарный знак) охраняются в соответствии с законодательством РФ. Между правообладателем и организацией заключаются лицензионные договоры, предметом которых является предоставление организации соответствующих прав по использованию объектов интеллектуальной собственности (товарного знака) путем маркировки продукции (услуг). Заключаемые лицензионные договоры подлежат госрегистрации в Роспатенте. При этом организация планирует начать реализовывать маркированную товарным знаком продукцию (и, соответственно, использовать объекты интеллектуальной собственности) до госрегистрации соответствующих лицензионных договоров. ГК РФ предусматривает обязательность регистрации некоторых видов договоров (в частности, это касается договоров, предметом которых являются объекты интеллектуальной собственности). В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны могут урегулировать свои отношения даже применительно к этапу до подписания договора. В случае включения положений, предусмотренных п. 2 ст. 425 ГК РФ, в лицензионный договор вправе ли организация уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль на сумму расходов по уплате лицензионного вознаграждения, которые возникли в период до госрегистрации договора в Роспатенте?

Наша организация применяет упрощенную систему налогообложения (доходы, уменьшенные на величину расходов) и имеет договор процентного займа с иностранной организацией, зарегистрированной на территории Латвии и не имеющей постоянного представительства в России, где мы выступаем как заемщик. Договор заключен в валюте РФ. Согласно пункту 3 статьи 247, статье 309, пункту 1 статьи 310 Налогового кодекса (далее НК РФ) наша организация выступает налоговым агентом при уплате налога на прибыль с доходов, выплаченных иностранной организации в виде процентов по договору займа. Налоговая ставка согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ составляет 20 процетов. Пример: Иностранной организацией выставлен счет на оплату процентов согласно договору займа – 10 000 руб. С этой суммы мы удержали и перечислили в бюджет налог на прибыль с доходов, выплаченных иностранной организации – 2000 руб. (10 000 х 20%). Иностранной организации перечислили 8000 руб. Уплаченные проценты по привлеченному займу учитываются при УСНО в порядке, предусмотренном статьей 269 НК РФ, подпунктом 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ (пп. 9 п. 1, п. 2 ст. 346.16 НК РФ) и отражаются по этой статье вместе с налогом на прибыль, сумму которого наша организация удерживает и перечисляет в бюджет. Можно ли учесть сумму удержанного и перечисленного в бюджет налога (в примере – 2 000 руб.) при расчете единого налога при УСН в составе расходов на проценты, уплаченные за предоставленные денежные средства?

Как отразить в бухгалтерском и налоговом учете организации, обладающей исключительными правами на программу для ЭВМ, продажу экземпляров этой программы в электронном виде через интернет-магазин? При передаче экземпляра программы для ЭВМ приобретатель дает согласие на использование приобретенного экземпляра программы способами, предусмотренными ст. 1280 ГК РФ, и обязуется не использовать программу и уничтожить все ее копии в случае перепродажи приобретенного экземпляра третьему лицу (соглашается с условиями, приведенными в прилагаемом лицензионном соглашении).

В отчетном периоде организация продала 1000 экземпляров программы по цене 3540 руб. за экземпляр. Фактические затраты, связанные с созданием экземпляров программы и их продажей (содержание сайта, амортизация НМА в виде программы для ЭВМ, реклама и др.), составили 500 000 руб.

ppt.ru

Как правильно составить и зарегистрировать лицензионный договор?

Составление и регистрация лицензионного договора являются обязательными условиями передачи исключительного права или части прав на использование интеллектуальной собственности от одного лица другому.

При составлении лицензионного договора малейшая неточность в документе или отсутствие необходимой информации может привести к отказу в регистрации.

Перед регистрацией интеллектуальной собственности следует проверить свой товарный знак.

Рассчитать стоимость регистрации торговой марки можно с помощью онлайн-калькулятора.

Регистрация товарного знака является надежным способом защиты вашей интеллектуальной собственности в реалиях современного рынка.

Патент на изобретение — надежный способ защиты прав на интеллектуальную собственность.

Международная регистрация товарного знака — необходимый этап для продвижения продукта на мировом рынке.

Лицензионный договор — это контракт, определяющий условия, на которых обладатель прав на изобретение и/или товарный знак (лицензиар) предоставляет пользователю (лицензиату) возможность применения результатов своего интеллектуального труда в его деятельности. Принимающая сторона, в свою очередь, обязуется вносить плату за предоставляемые ей права и выполнять другие оговоренные действия.

Цели и задачи лицензионного договора

Законодательство не регулирует вопрос заключения лицензионных договоров напрямую, но на них распространяется действие положений ГК РФ: глава 9 «Сделки» раздела III «Общие положения об обязательствах» и «Общие положения о договоре».

Данный документ содержит элементы торгового контракта, но отличается от него нематериальным характером объекта сделки, сохранением права интеллектуальной собственности за лицензиаром и возможностью «двойного» владения. Пользователь может передать право на применение объекта третьей стороне на условиях сублицензии, если подобная возможность оговорена в контракте с правообладателем. Основная задача, которую позволяют решить сделки в сфере лицензирования, — это недопущение нарушений условий, на которых происходит использование результатов интеллектуального труда.

Объекты лицензионного договора
К интеллектуальной собственности, являющейся объектом лицензионного договора, относятся:

  • литературные, художественные и научные труды;
  • сценическая деятельность, звукозаписи, радио- и телевизионные передачи;
  • товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения;
  • изобретения;
  • промышленные образцы;
  • географические названия;
  • сорта растений и породы животных;
  • микросхемы, радиосигналы, базы данных, доменные имена и др.
  • Виды лицензионных договоров

    С точки зрения объема прав, предоставляемых принимающей стороне, соглашения делятся на:

    • неисключительные, предусматривающие передачу возможности использования интеллектуальной собственности одному или нескольким пользователям с сохранением аналогичных полномочий и у первичного правообладателя;
    • исключительные, в соответствии с которыми все права переходят к одному пользователю без сохранения соответствующих прав за передающей стороной.
    • Особенность лицензионного договора состоит в том, что он предоставляет возможность применения только отдельных «предметов» интеллектуальной собственности. Если же пользователь получает целый комплекс исключительных прав (например, на фирменное название, на технологии производства и ведения бизнеса и др.), то между сторонами заключается договор коммерческой концессии, который также известен под названием «франчайзинг».

      Если право, оговоренное в лицензионном договоре, прекращает свое действие, то и само соглашение перестает действовать. По условиям франчайзинга в аналогичной ситуации теряет силу только положение, которое относится к завершившемуся праву, сам же контракт продолжает действовать.

      Структура и форма лицензионного договора

      Форма контракта может содержать такие разделы:

      1. Преамбула. Здесь указываются реквизиты и наименования сторон. Лицензиат обязан четко сформулировать свое намерение приобрести лицензию на оговоренных условиях. Также необходимо указать на правомочность лицензиара совершить данную продажу.
      2. Определение понятий. В разделе следует указать вид сделки и различные условия использования лицензии, а также дать точные определения объекту интеллектуальной собственности.
      3. Предмет. Оговаривается возможность продажи сублицензий лицензиатом.
      4. Усовершенствования. Здесь указывается объем тех улучшений, которые могут быть внесены пользователем в объект сделки.
      5. Гарантии и ответственность сторон. Пользователь обязан выплатить стоимость лицензии, а правообладатель — предоставить ему экономические, технические и юридические гарантии.
      6. Техническая помощь. Здесь описывается объем помощи в изучении объекта сделки, который может предоставить лицензиар и желает получить лицензиат.
      7. Налоги и платежи.
      8. Обеспечение конфиденциальности. Этот пункт особенно важен в случае с ноу-хау, разглашение сути которого приводит к его обесцениванию.
      9. Защита передаваемых прав. Обязанности по защите лежат на лицензиаре. Но пользователь должен максимально содействовать противоположной стороне.
      10. Разрешение возникающих споров.
      11. Период действия и условия расторжения сделки.
      12. Юридические адреса и подписи сторон.
      13. Условия лицензионного договора

        Соглашение признается заключенным, если его стороны пришли к единой позиции по всем вопросам, которые обуславливают природу контракта и признаются существенными с точки зрения действующих законов. Чтобы лицензионный договор был признан действительным, необходимо соблюсти такие условия:

      14. Наличие предмета соглашения. Им в данном случае считается право на использование определенных технологий, изобретений, ноу-хау и др. Также следует описать те продукты, которые могут быть изготовлены с применением данной интеллектуальной собственности.
      15. Наличие регистрации товарных знаков (в случае, если он является объектом договора). Оно должно подтверждаться копиями соответствующих свидетельств, которые прилагаются к контракту. В самом тексте документа необходимо указать номера этих свидетельств.
      16. Объем прав, которые получает принимающая сторона, и вид лицензии. Пределы применения объекта лицензионной собственности пользователем следует четко обозначить. Если предыдущий правообладатель сохраняет за собой право использования интеллектуальной собственности, то указывается, какая часть прав не может быть получена лицензиатом.
      17. Гарантия качества. В статье необходимо указать, что качество продукта лицензиата не будет уступать качеству продукта, производимого лицензиаром.
      18. Период и география действия. При отсутствии договоренности участников о времени и территории действия лицензии эти параметры определяются в соответствии с географией и периодом действия патента.
      19. Размер вознаграждения, перечисляемого лицензиатом другой стороне. К моменту подписания документа между сторонами необходимо достичь консенсуса по данному вопросу. Конкретная сумма определяется участниками сделки либо устанавливается на уровне рыночной стоимости подобных товаров и услуг.
      20. Заключение лицензионного договора: этапы и особенности процедуры

        Первым этапом является сбор необходимой документации (например, подготовка копий свидетельств о регистрации товарных знаков). Затем проводится согласование всех спорных вопросов и составляется текст контракта. После этого он подписывается сторонами.

        На следующем этапе осуществляется подготовка и предоставление в Роспатент заявления о регистрации соглашения. Заявление составляется в свободной форме, подписывается правообладателем и подается в патентный орган. Вместе с заявлением передаются копии необходимых сопутствующих документов (например, копия свидетельства о регистрации товарного знака), контракт в трех экземплярах и документ, который подтверждает уплату пошлины.

        Срок и география действия лицензионного договора

        Период действия сделки не должен быть продолжительнее времени действия права на результат интеллектуального труда. Так, период действия товарного знака и полезной модели составляет 10 лет, но по истечении этого срока его можно пролонгировать. Для изобретения данный период достигает 20 лет, для промышленного образца не превышает 15 лет (при необходимости продлевается на 10 лет). Если в тексте не указан конкретный период действия документа, то контракт считается подписанным на 5 лет.

        При его подготовке и утверждении необходимо обозначить географию действия. Она не может быть шире той территории, на которой осуществляется правовая охрана соответствующей собственности интеллектуального характера. Соглашение может допускать использование объекта на всей территории страны, в конкретном регионе, городе, на определенной улице города и т.д.

        Стоимость процедуры составления и регистрации договора

        Цена складывается из нескольких составляющих. Основной и самой сложной из них является размер вознаграждения лицензиару. Сумма этой выплаты определяется прибылью от лицензии и состоит из нескольких видов выплат: роялти (процент), паушальных (фиксированная сумма) и других платежей.

        Затраты на оформление включают:

      21. Госпошлины. Их размеры за регистрацию составляют, например: 13 500 рублей на товарный знак и по 11 500 рублей за каждое дополнительное свидетельство; 1600 рублей за образец промышленного характера, модель или изобретение, и по 850 рублей за каждый дополнительный патент.
      22. Юридические услуги. Их стоимость может варьироваться, но в среднем составляет 10 000–15 000 рублей за каждую из следующих услуг: составление типового или нетипового соглашения, проверка представленных бумаг на соответствие положениям законодательства, подготовка и передача в Роспатент заявления о регистрации контракта, составление дополнительного соглашения. Составление и подача в патентные органы заявления на внесение изменений в действующие документы или регистрация контракта на патент обойдется заказчику примерно в 5000–10 000 рублей. Плата за каждый дополнительный товарный знак или патент варьируется в пределах 500–2500 рублей.

      Итак, заключение лицензионного договора позволяет на законных основаниях передать право использования товарных знаков и иных объектов интеллектуальной собственности другому лицу, оговорив при этом объем предоставляемых ему возможностей, сумму компенсации, которую он должен выплатить передающей стороне, а также период и место действия данного контракта.

      Юридическая поддержка при составлении и регистрации лицензионных и сублицензионных договоров

      Составление договора на товарный знак или патент и его подача в патентные органы требует специальной подготовки и соответствующих знаний. Малейшая неточность в документе или отсутствие необходимой информации ведет к отказу в регистрации. Оптимальным решением данной проблемы является обращение к юридическим фирмам, специализирующимся на подготовке подобной документации. Сотрудники таких организаций осуществят все необходимые действия в течение нескольких дней. Они могут выполнить работу под ключ или помочь клиентам на отдельных этапах составления бумаг и их подачи в надзорные органы.

      Например, одной из ведущих фирм, специализирующихся на оказании подобных услуг, является PATENTUS, работающая как с отечественными, так и с иностранными клиентами. Специалисты организации обеспечат подготовку типовых и нетиповых соглашений на товарные знаки и патенты и проверят предоставленную документацию на соответствие нормам законодательства.

      PATENTUS гарантирует своим клиентам профессиональный подход к делу, оперативность выполнения заказов и прозрачность стоимости услуг.

      www.kp.ru

      Статья:Законы Российской Федерации применительно к лицензиям на ПО

      Автор статьи: Центр ИТ исследований и экспертизы Академия народного хозяйства при Правительстве РФ

      Название статьи: Законы Российской Федерации применительно к лицензиям на ПО

      Статья посвящена природе лицензионных соглашений на использование программ и их сущности с точки зрения отечественного законодательства.

      Лицензионный договор на использование программы обладает теми же характеристиками, что и любой другой, также к нему вполне применимы общие положения о договорах из Гражданского кодекса, поэтому пользователь вправе предъявлять претензии к качеству ПО не только в момент покупки, но и во время эксплуатации.

      Содержание

      Проблема предустановленного ПО

      На подавляющее большинство продаваемых в настоящее время компьютеров операционная система и набор драйверов устанавливаются производителем. В последнее время на большую часть компьютеров устанавливается Windows Vista, за исключением моделей низшего ценового диапазона, на которые иногда устанавливают FreeDOS, вероятнее всего потому, что аппаратные средства данной категории компьютеров не способны обеспечить корректную работу Vista.

      Данная ситуация возникла из-за возможности двоякого прочтения действующего законодательства, якобы требующего продавать только готовые к работе устройства. Однако это требование является косвенным: оно содержится в «Правилах продажи отдельных видов товаров» (п. 49)(#Сноски), которые требуют демонстрации работы технически сложных устройств при их продаже. В принципе это можно сделать без установки полноценной копии ОС: та же Windows Vista распространяется и в тестовых версиях, бесплатное использование которых возможно в течение определенного периода. Кроме того, существует лицензия «Action Pack», предназначенная для установки операционных систем на компьютеры с целью демонстрации их работы.

      Однако в связи с низким уровнем знаний об особенностях лицензионных соглашений у представителей контролирующих органов применение тестовой версии ПО для демонстрации компьютера при продаже может быть расценено как пиратство. Установка какого-либо дистрибутива Linux зачастую тоже не решает проблемы: для многих устройств, входящих в состав компьютера, драйверы существуют только для систем семейства Windows либо исключительно для Vista. Поэтому некоторые функции компьютера под Linux могут быть либо неработоспособны, либо требуют дополнительной настройки.

      В таких условиях попытку вернуть деньги за предустановленную копию Windows предпринимают только некоторые сторонники свободного ПО(#Сноски). Такие случаи широко освещаются в прессе, однако носят скорее характер демонстративной акции: общим правилом отказ от использования ОС и возврат денег за неё до сих пор так и не стал. В некоторых зарубежных странах ведутся кампании против обязательной предустановки ПО, например, Фонд свободного ПО (Free Software Foundation) создал агитационный сайта по сбору подписей (badvista.fsf.org(#Сноски)) против внедрения Windows Vista. Французская «Ассоциация пользователей Linux и свободных программ» также инициировала подобную кампанию (racketiciel.info), ее участники требуют раздельной продажи операционной системы и «железа», а также информирования потребителей об условиях лицензии на ПО. Еще одно требование — запрет на препятствующие конкуренции аппаратные ограничения, такие как недавно обнаруженная особенность BIOS некоторых материнских плат компании Foxconn, приводившая к некорректной работе под Linux, но не проявлявшаяся под Windows(#Сноски).

      В конце июля 2008 года отечественные новостные сайты обошло сообщение о том, что петербуржцу Владимиру Садовникову удалось вернуть деньги за предустановленную на купленном ноутбуке копию операционной системы Windows Vista (http://cnews.ru/news/top/index.shtml?2008/07/25/309588 ). Возврат занял четыре месяца и был произведён в качестве жеста доброй воли со стороны продавца. Хотя в тексте лицензии на Windows, с которой пользователь соглашается при первом её запуске, сказано, что он имеет право вернуть ОС и получить обратно деньги, порядок такого возврата не был определён производителем. Этот случай породил многочисленные споры о том, какие права имеет пользователь программного обеспечения, может ли он отказаться от договора на использование ПО, которое ему фактически навязали, кто в этом случае должен вернуть ему деньги, и тому подобных вопросах.

      Однако не только пользователи Linux имеют основания быть недовольными. Многие модели ноутбуков по своим параметрам рассчитаны на работу под Windows Vista лишь условно — из-за высоких системных требований этой ОС — хотя и продаются именно с ней. Но повсеместно на компьютеры устанавливается версия “Home”, которая не даёт права на установку поверх неё предыдущих версий Windows. В итоге самым простым способом всё-таки установить Windows XP, под которой компьютер будет работать без нареканий, становится покупка её отдельно либо предварительный апгрейд до другой версии Vista, которая даёт право на даунгрейд (“Vista Ultimate”).

      При этом условием такого даунгрейда является установка предыдущей версии ОС только с лицензионного носителя, который к тому же должен находиться во владении пользователя, то есть его всё равно придётся искать, поскольку версии Windows XP сейчас редко продаются. Такие требования могут соблюсти лишь организации, купив один диск и произведя даунгрейд с него на все свои компьютеры. Пользователи, которые покупают ПК для использования дома, не опасаются проверок со стороны правоохранительных органов и поэтому просто устанавливают Windows XP с пиратского диска, формально становясь нарушителями. Кроме этого, даже в случае с нетбуками не на все из них имеет смысл устанавливать Windows из-за ограниченного размера диска. Но для того чтобы получить нетбук с предустановленным Linux, его тоже нужно таким купить.

      Одна из косвенных причин, вызвавших массовую предустановку Windows, — это борьба с пиратством по упрощенной схеме, путем навязывания потребителю покупки лицензионных программ. Поэтому одним из основных аргументов против продажи «чистых» ПК является утверждение о том, что на такие компьютеры будет устанавливаться исключительно пиратское ПО. Это не совсем верно: кроме приверженцев свободных ОС существует ещё сектор корпоративных клиентов, которые предпочтут устанавливать лицензионное ПО от Microsoft даже в том случае, если компьютер будет продаваться без него.

      Отказываться от предустановки производители не хотят также из-за неудобного для контроля способа установки: чаще всего резервная копия, предназначенная для восстановления системы, находится в специальном разделе жесткого диска. При этом отдельный носитель, с которого можно выполнить установку, не прилагается. Это приводит к лишению покупателя возможности передать кому-либо свой экземпляр ОС, что запрещено ему лицензионным договором (но, следует отметить, разрешено законом). Следствием такой массовой предустановки стало то, что большинство пользователей вынуждено пользоваться той версией операционной системы, которую им продали производители, заключившие контракт с Microsoft.

      Правовой режим установленной на компьютере операционной системы

      Главным аргументом поставщиков в обосновании невозможности возврата денег за предустановленную ОС остаётся то, что она «является неотъемлемой частью компьютера», а некоторые компании даже лишают пользователя гарантии на него в случае переустановки (при этом игнорируя любые претензии к аппаратному обеспечению, связанные с некорректной работой программ). Причём это характерно не только для российских компаний: на «неделимость» компьютера и операционной системы ссылались и французские производители во время судебного процесса по защите прав потребителе(#Сноски). Однако суд их не поддержал и обязал ответчика указывать цену на предустановленную операционную систему отдельно.

      Вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения её назначения, признаётся неделимой. Особенности выдела доли в праве собственности на неделимую вещь определяются правилами статей 252, 258 настоящего Кодекса.

      Гражданский кодекс. Статья 134. Сложные вещи

      Если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь). Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все её составные части, если договором не предусмотрено иное.

      Гражданский кодекс. Статья 135. Главная вещь и принадлежность

      Вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением (принадлежность), следует судьбе главной вещи, если договором не предусмотрено иное.

      С точки зрения отечественного Гражданского кодекса данное утверждение, что операционная система «является неотъемлемой частью компьютера», также не имеет смысла. ГК содержит две статьи (134 и 135)(#Сноски), которые могут быть применены в его обоснование. Статья 134 говорит о так называемой «сложной вещи», то есть разнородных вещах, образующих «единое целое, предполагающее использование их по общему назначению». В случае с компьютером «сложной вещью» может быть ноутбук с отделяемыми деталями, либо обычный ПК, собранный из стандартных комплектующих.

      Что же касается статьи 135, то она также говорит именно о вещах — «главной» и «принадлежности». «Вещь-принадлежность», предназначенная для обслуживания «главной», переходит вместе с ней, если договором не предусмотрено иное. «Принадлежности» — это разного рода устройства, включенные в комплект (мыши, клавиатуры и прочая периферия, не входящая в состав собственно компьютера).

      Операционная система нематериальна, поэтому вещью её назвать нельзя. Вещь — это тот носитель информации, на котором записана ОС. В случае с её предустановкой носителем является жесткий диск компьютера, а также установочные компакт диски. Разумеется, винчестер компьютера является частью сложной вещи, но является он ею независимо от того, какая ОС на нём записана. Обратившись к статье 128 ГК, в которой перечислены объекты гражданских прав, мы видим, что «вещи» и «охраняемые результаты интеллектуальной деятельности» в ней перечислены по отдельности. А статьи 134–135 ГК говорят только о «вещах», и включения в их состав интеллектуальной собственности закон не предусматривает. Следовательно, с точки зрения ГК установленная на компьютере ОС никак не может быть его «неотъемлемой частью». Результат интеллектуальной деятельности также не может быть «принадлежностью» компьютера по той же самой причине: он не является вещью.

      К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

      Согласно отечественному законодательству даже прошивка какого-либо устройства не может считаться неотъемлемой его частью: это — отдельная программа, использование которой регулируется соответствующими положениями закона. Программа, записанная в память любого устройства, не становится частью этого устройства, даже если это «неделимая вещь» (см. ст. 133 ГК), раздел которой невозможен без изменения ее назначения.

      Правовая природа лицензионного договора

      Распространено мнение о том, что любой договор на использование программы для ЭВМ является «лицензионным». Однако изучение лицензии предустановленной операционной системы семейства Windows Vista(#Сноски) показывает, что она представляет собой типичный пример так называемого «смешанного» соглашения, которое содержит положения, характерные для различных видов договоров.

      1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

      2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

      3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

      Возможность заключения такого договора предусмотрена ч. 3 ст. 421 ГК. А вторая часть данной статьи разрешает заключать договоры, которые вообще не предусмотрены законодательством. Так что в таком соглашении ничего незаконного нет, однако необходимо помнить, что не все из положений такого «лицензионного договора» относятся именно к авторским правам.

      Например, одним из требований лицензии на ОЕМ-Windows является установка её на «вновь собранные» компьютеры(#Сноски). Такое требование — типичный элемент так называемого агентского договора, регулируемого главой 52 ГК. К авторским правам относятся разве что запреты на сдачу экземпляра ПО в прокат или на перепродажу экземпляра ОС отдельно от компьютера(#Сноски). Из этого следует важный вывод: не любое нарушение договора на использование программы является нарушением именно авторских прав.

      Другими словами, даже если такое нарушение имеет место, оно не делает программу «контрафактной» и лишает правообладателя возможности прибегнуть к административным либо уголовным средствам защиты. Правообладатель в этом случае должен подавать гражданский иск, при рассмотрении которого он будет лишен права прибегнуть к специфическим мерам защиты, установленным четвертой частью ГК, в частности компенсации, предусмотренной ст. 1301, минимальный размер которой составляет десять тысяч рублей.

      1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала либо от имени и за счёт принципала.

      Может вызвать сомнение легитимность самого порядка заключения лицензионного договора. В общем случае при первом включении компьютера перед пользователем появляется текст соглашения с экранной кнопкой, на которую он должен нажать, чтобы подтвердить своё согласие с его условиями. В принципе Гражданским кодексом предусмотрена процедура заключения договора в письменной форме путём обмена сообщениями (ст. 160, 434, 438 ГК). Однако в соглашении говорится, что пользователь заключает его с производителем компьютера. Но сообщение об активации копии операционной системы отсылается не ему, а компании Microsoft, которая вообще не является стороной договора.

      Что же касается упрощённого порядка заключения договора на программу для ЭВМ, предусмотренного ч. 3 ст. 1286 ГК, то он требует излагать его условия «на экземпляре или упаковке экземпляра». Считать экран компьютера «экземпляром программы» можно только с определенной натяжкой, однако споров относительно такого толкования пока ещё не было. К тому же гражданское законодательство может применяться и по аналогии, так что считать способ заключения договора на ОЕМ-Windows соответствующим законодательству можно только с определенной долей условности.

      5. По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.

      Тем не менее такой договор все же не может считаться действительным, потому что не отвечает обязательному требованию к лицензионному договору, предусмотренному ч. 5 ст. 1235 ГК: в договоре должна содержаться цена или порядок её определения. Причём с введением в действие четвертой части ГК стороны потеряли право ссылаться в таких случаях на общее правило определения цены договора, содержащееся в ст. 424 ГК. Поэтому лицензионный договор считается незаключенным. Однако до тех пор пока «контрафактность» программ определяется не на основании законодательства, а исключительно по рекомендациям представителей правообладателя, пользователям опасаться нечего. На практике для подтверждения законности использования ПО достаточно лицензионной наклейки. С точки зрения закона, такой договор держится «на честном слове», однако признавать его незаключенным – не в интересах обеих сторон.

      Встречаются и ситуации, когда пользователь получает компьютер с уже активированной ОС. В этом случае можно говорить о том, что лицензионный договор покупателю навязали (продавец компьютера заключил от его имени, не имея на то от пользователя полномочий), то есть имеет место понуждение к его заключению, прямо запрещенное в ч. 1 ст. 421 ГК: формально условия договора владелец ПК не принимал, хотя обязан их выполнять.

      Ограничения прав пользователя ПО от Microsoft

      Лицензионное соглашение на использование предустановленной ОС от Microsoft содержит существенные ограничения прав пользователя по сравнению с теми, которые установлены в законе. Прежде всего, это «привязка» к компьютеру, с которым продана ОС: п. 2(а) соглашения вводит понятие «лицензированного устройства», с которым навсегда связывается копия операционной системы, а в п. 15 содержится требование передачи ПО только вместе с таким устройством. Между тем статья 1280 ГК, предоставляющая владельцу экземпляра ПО определенный минимум прав по его свободному использованию, таких ограничений не содержит. Она ограничивает только количество компьютеров, на которые можно установить ОС.

      Разумеется, пользователь может, заключая договор, отказаться от части прав, которые предоставлены ему законом. Но следствием этого становится право пользователя на расторжение такого договора в упрощённом порядке.

      Если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путём их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1293 настоящего Кодекса.

      Гражданский кодекс. Статья 1280. Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных. Декомпилирование программ для ЭВМ

      1. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

      1) внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования таких программы или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем.

      П. 12 соглашения запрещает перепродавать экземпляры ПО, если на них стоит предупреждение о том, что они не предназначены для перепродажи. Однако ст. 1272 ГК такое право владельцу экземпляра прямо предоставляет. П. 14(а) содержит косвенное требование наклеивать на корпус компьютера или упаковку ПО специальную наклейку, а п. 15 — уже явно требует передавать экземпляр ПО только вместе с такой наклейкой. В принципе эти требования относятся не к авторским правам, а к «агентской» части договора, однако наклейка служит одним из основных способов проверки того, является ли копия ОС лицензионной.

      П. 19 соглашения содержит указание о программах, которые входят в комплект ОС, и предупреждение о том, что требования правообладателей этих программ распространяются и на пользователя ОС. Это означает, что производитель компьютера нарушает ст. 460 ГК, не описывая права третьих лиц, которыми обременён товар. Делает он это, разумеется, с подачи компании Microsoft, которая не предусматривает возможности изменения текста «лицензии». Сама компания Microsoft не нарушает закона, но подталкивает к его нарушению производителя, запрещая ему изменять текст соглашения.

      Также соглашение содержит многочисленные дополнительные условия, ограни- чивающие действия пользователя с уже установленной ОС: оговаривается число подключений к компьютеру, активных сеансов Media Center Extender, также суще- ствуют ограничения на использование в виртуальной системе.

      1. Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц.

      Неисполнение продавцом этой обязанности даёт покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.

      Эти условия существенно ограничивают права пользователя, и они могут считаться «явно обременительными». Кроме того, в «лицензии» есть и стандартный пункт об ограничении ответственности за возможный ущерб, причинённый использованием ПО. Оба этих факта дают пользователю право требовать расторжения уже заключенного договора по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 428 ГК, даже если он ранее согласился с его условиями.

      2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у неё возможности участвовать в определении условий договора.

      Тот факт, что ни один из производителей не разработал порядка возврата ОС, разумеется, не может служить основанием для неисполнения закона: в тексте лицензионного соглашения, которое выводится при первом запуске Windows, предусмотрено право отказаться от неё и получить обратно деньги. Поскольку такой возврат является частью условий договора, производитель должен его обеспечивать.

      Закон РФ «О защите прав потребителей»

      Чаще всего для обоснования возможности возврата денег за предустановленную ОС ссылаются на Закон «О защите прав потребителей» (далее — ЗоЗПП), считая использование операционной системы «навязанной услугой», что не совсем верно.

      Как уже было сказано, «результат интеллектуальной деятельности» не отнесён ст. 128 ГК к «товарам», «работам» и «услугам», а ЗоЗПП распространяется только на них. Таким образом, к продаже ПО он применим лишь ограниченно: «товаром» является отдельно продаваемый носитель с программой. Если же продаётся компьютер с предустановленной ОС, то имеются основания считать «навязанной» не её саму, а услугу по её установке.

      В связи с этим неверным оказывается часто повторяемое утверждение о том, что любое условие «лицензии» от Microsoft, ущемляющее права потребителя, является недействительным, как это предусмотрено в ч. 1 ст. 16 ЗоЗПП(#Сноски).

      Статья 16. Недействительность условий договора, ущемляющих права потребителя

      1. Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

      Если в результате исполнения договора, ущемляющего права потребителя, у него возникли убытки, они подлежат возмещению изготовителем (исполнителем, продавцом) в полном объёме.

      2. Запрещается обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг). Убытки, причинённые потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем) в полном объеме.

      Запрещается обусловливать удовлетворение требований потребителей, предъявляемых в течение гарантийного срока, условиями, не связанными с недостатками товаров (работ, услуг).

      Лицензия на ОС ограничивает пользователя по сравнению с положениями, установленными законом, и этот факт может быть поводом для расторжения уже заключённого договора, как уже было сказано выше.

      Кроме того, в качестве обоснования невозможности возврата денег за ОС иногда приводится утверждение о том, что некоторые компьютеры рассчитаны на работу только под управлением Windows. Это ещё одно нарушение закона о правах потребителей: непредоставление полной информации о товаре.

      Продавец должен продать товар без недостатков, соответствующий требованиям, предъявляемым обычно к товарам такого рода . Обычное требование для IBM-совместимых компьютеров — возможность работы под операционными системами, для этого предназначенными. Если же он может работать только под одной ОС, то это — недостаток, о котором пользователь должен быть любым способом предупреждён до покупки. В противном случае продавец нарушает ст. 10 ЗоЗПП, которая требует от него сообщать покупателю правила эффективного использования товара.

      В преамбуле к Закону РФ «О защите прав потребителей» содержится очень широкое определение понятия «недостатка товара»:

      «Недостаток товара (работы, услуги) ― несоответствие товара (работы, услуги) или обязательным требованиям, предусмотренным законом либо в установленном им порядке, или условиям договора (при их отсутствии или неполноте условий обычно предъявляемым требованиям), или целям, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или целям, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцу и (или) описанию при продаже товара по образцу и (или) по описанию».

      Из такого определения следует, что «недостатком» может быть названа не только неисправность товара, но и несоответствие требованиям, которые обычно предъявляются к нему.

      Поскольку в ОЕМ-лицензии недвусмысленно сказано, что покупатель имеет право её вернуть, стоимость операционной системы должна быть указана отдельно при покупке компьютера. Если этого не делается, то продавец также нарушает ст. 10 ЗоЗПП, обязывающую его предоставить потребителю полную информацию о товаре (в данном случае до потребителя не доводится информация о цене товара).

      Статья 10. Информация о товарах (работах, услугах)

      1. Изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации.

      Согласно ЗоЗПП информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать:

      « сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), в отношении продуктов питания сведения о составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления продуктов питания пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов, в случае, если содержание указанных организмов в таком компоненте составляет более девяти десятых процента), пищевой ценности, назначении, об условиях применения и хранения продуктов питания, о способах изготовления готовых блюд, весе (объеме), дате и месте изготовления и упаковки (расфасовки) продуктов питания, а также сведения о противопоказаниях для их применения при отдельных заболеваниях. Перечень товаров (работ, услуг), информация о которых должна содержать противопоказания для их применения при отдельных заболеваниях, утверждается Правительством Российской Федерации;

      цену в рублях и условия приобретения товаров (работ, услуг), в том числе при предоставлении кредита размер кредита, полную сумму, подлежащую выплате потребителем, и график погашения этой суммы;

      правила и условия эффективного и безопасного использования товаров (работ,услуг)».

      Кроме того, в случае с предустановкой ограниченно применима первая часть статьи 16 ЗоЗПП: приобретение результата интеллектуальной деятельности, которым обусловлено приобретение компьютера, — это условие договора, нарушающее права потребителя. Стоимость насильно проданной ОС — это убыток, который подлежит возмещению. А отсутствие отдельного экземпляра ОС, прилагаемого к компьютеру, можно считать продажей некомплектного товара.

      Установка резервной копии ОС на скрытый раздел жесткого диска также означает, что продаётся товар, не соответствующий обычным требованиям: та часть диска, на которую поставили дистрибутив ОС, не может быть использована. Если об этом не предупреждается покупатель и объём части диска с ОС включается в его общий объём — это тоже недостаток товара.

      К тому же ст. 1280 ГК связывает определенный минимум прав именно с владением экземпляром. Другими словами, передача прав на использование ПО без его отдельного экземпляра не соответствует обычным условиям продажи программ.

      Таким образом, если вернуться к чисто прикладным аспектам лицензионного договора на проприетарное программное обеспечение в том виде, в котором он наиболее часто заключается, то можно сделать вывод, что у пользователя есть определённый набор прав, который в общем сводится к упрощённому отказу от этого договора. Кроме того, для основной массы покупателей имеет большое значение тот факт, что Закон РФ «О защите прав потребителей» всё же применим к продаже программного обеспечения, хотя и ограниченно. В соответствии со ст. 16 ЗоЗПП потребитель вправе требовать возмещения убытков (на выбор) от продавца либо производителя компьютера.

      При этом нельзя считать договор на приобретение компьютера «смешанным»: заключается два разных договора: договор купли-продажи и лицензионный договор. Первый из них заключается с продавцом компьютера, а второй (на использование ОС) — с его производителем. У этих договоров разные предметы, представляющие собой разные объекты гражданских прав. Наконец, операционная система отделима от компьютера чисто технически: при возврате отдельно прилагаемых носителей и уничтожении того экземпляра, который был на компьютере, пользователь теряет права, предоставленные ему статьей 1280 ГК, и, соответственно, использовать ОС больше не может. Ссылки на то, что операционная система «была в употреблении», в данном случае неправомочны: программа ― не товар, быть «использованной» она не может, даже если была активирована. При этом те деньги, которые пользователь переплатил за копию ОС, считаются убытками и подлежат возмещению продавцом или производителем компьютера.

      Такие убытки могут быть возвращены в судебном порядке. Предписание о прекращении нарушения прав потребителей может выдать орган, осуществляющий государственный контроль и надзор в области защиты прав потребителей (этим занимаются территориальные отделения Потребнадзора). Перед тем как туда обратиться, необходимо направить письменную претензию с требованием вернуть деньги за копию Windows. Помощь в подготовке искового заявления в суд могут оказать общества по защите прав потребителей.

      В случае если покупатель вёл переписку с производителем или продавцом компьютера, её стоит приложить к заявлению или жалобе: скорее всего, она будет содержать стандартный набор аргументов о «неразрывности» компьютера и ОС, который был подробно прокомментирован выше.

      licenseit.ru

      Смотрите еще:

      • П18 приказ 302н Приказ Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 12 апреля 2011 г. N 302н "Об утверждении перечней вредных и (или) опасных производственных факторов и работ, при выполнении которых проводятся […]
      • Федеральный закон о судоустройстве Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями) Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. N 1-ФКЗ"О […]
      • 20 ст закона о рекламе Федеральный закон "О рекламе" Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ"О рекламе" С изменениями и дополнениями от: 18 декабря 2006 г., 9 февраля, 12 апреля, 21 июля, 1 декабря 2007 г., 13 мая, 27 октября […]
    Закладка Постоянная ссылка.

    Обсуждение закрыто.